Опека(попечительство) в международном частном праве

Для анализа коллизионного регулирования отношений усыновления, а также опеки и попечительства над несовершеннолетними использовался следующий опыт правового регулирования указанных вопросов в странах ЕАЭС:раздел VII Семейного кодекса Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (далее – СКРФ) ;раздел VI Гражданского кодекса Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ (далее - ГК РФ);раздел III, глава 13, раздел IV Кодекса Республики Казахстан от 26 декабря 2011 г. № 518-IV «О браке (супружестве) и семье» (далее - КоБС Казахстана) [4];раздел VII Гражданского кодекса Республики Казахстан от 1 июля 1999 г. № 409-I (далее - ГК Казахстана);раздел VII Семейного кодекса Республики Армения от 8 декабря 2004 г. № ЗР-123 (далее - СК Армении);раздел XII Гражданского кодекса Республики Армения от 28 июля 1998 г. № ЗР-239 (далее - ГК Армении) ;главы 8, 9 Кодекса Кыргызской Республики о детях от 10 июля 2012 г. № 100 (далее - Кодекс о детях Кыргызстана);часть II Гражданского кодекса Кыргызской Республики от 5 января 1998 г. № 1 (далее - ГК Кыргызстана).В рамках исследования коллизионного регулирования отношений усыновления, а также опеки и попечительства над несовершеннолетними проанализированы следующие акты национального законодательства государств - членов ЕС:Федеральный закон Австрии «О международном частном праве» от 15 июня 1978 г. (далее - Закон Австрии о МЧП);Закон Бельгии от 16 июля 2004 г. «О Кодексе международного частного права» (далее - Кодекс МЧП Бельгии);Вводный закон 1896 г. к Гражданскому уложению Федеративной Республики Германия (в редакции от 21 сентября 1994 г., с изменениями от 20 ноября 2015 г.) (далее - ГУ ФРГ);Закон Республики Польша «О международном частном праве» от 4 февраля 2011 г. (далее - Закон Польши о МЧП).Многие государства (Бельгия, Германия, Дания, Мальта, Румыния, Финляндия, Нидерланды, Норвегия, Испания, Украина) являются участниками Европейской конвенции (пересмотренной) об усыновлении детей 2008 г. В связи с этим их законодательство подверглось определенной гармонизации, что влияет на проблематику выбора применимого права. Вместе с тем данный международный договор не содержит коллизионных норм в сфере отношений усыновления, поэтому его положения в контексте данного исследования анализироваться не будут.Семейное законодательство государств - членов ЕАЭС не содержит специальных коллизионных норм, направленных на регулирование вопросов опеки и попечительства над несовершеннолетними. Традиционно для данных стран право, подлежащее применению к опеке и попечительству в целом (не только в отношении несовершеннолетних), определяется на основании положений гражданского законодательства (разделы, посвященные международному частному праву в Гражданских кодексах): ст. 1199 ГК РФ; ст. 1268 ГК Армении; ст. 1124 ГК Казахстана; ст. 1183 ГК Кыргызстана.Коллизионное регулирование во всех названных государствах является практически идентичным и базируется на использовании трех коллизионных объемов:Установление и отмена опеки или попечительства над несовершеннолетними, недееспособными или ограниченными в дееспособности совершеннолетними лицами. В данном случае применяется личный закон лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство. В свою очередь, действуют соответствующие правила определения личного закона, который может быть законом гражданства (lex patriae)или законом постоянного места жительства (lex domicilii) лица, в отношении которого устанавливается либо отменяется опека или попечительство (далее - подопечного). Представляется, что на основании личного закона подопечного решаются все вопросы опеки (попечительства) за исключением тех, которые входят в два последующих коллизионных объема. Исключение из указанного подхода в коллизионном регулировании установлено только в ст. 1183 ГК Кыргызстана, которая для решения названных вопросов предлагает обращаться к праву страны суда (lex fori).Однако такое регулирование нельзя признать наилучшей практикой, поскольку оно не учитывает связь соответствующих отношений с личностью подопечного.Обязанность опекуна (попечителя) принять опеку (попечительство). В такой ситуации применяется личный закон лица, назначаемого опекуном (попечителем), который также может быть законом гражданства (lex patriae) или законом постоянного места жительства (lex domicilii)опекуна (попечителя).Отношения между опекуном (попечителем) и лицом, находящимся под опекой (попечительством) регулирует право страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя). Однако при использовании данного коллизионного правила национальный законодатель считает необходимым применять защитную оговорку. Так, согласно п. 3 ст. 1199 ГК РФ, когда лицо, находящееся под опекой (попечительством), имеет место жительства в Российской Федерации, применяется российское право, если оно более благоприятно для этого лица. Таким образом, в национальном законодательстве государств - членов ЕАЭС прослеживается применение гибкой коллизионной привязки к «наиболее благоприятному праву».Кишинёвская (ст. 36) и Минская (ст. 33) конвенции устанавливают аналогичный порядок коллизионного регулирования вопросов опеки и попечительства.Для государств - членов ЕС также характерно решение основных вопросов опеки и попечитель - ства на основании личного закона подопечного. Так, согласно § 27 Закона Австрии о МЧП условия назначения и прекращения опеки или попечитель - ства, как и их последствия, определяются согласно личному закону опекаемого. Аналогичное базовое регулирование предусмотрено, например, в ст. 24 (1) ГУ ФРГ. Разница заключается только в том, что здесь в качестве личного закона опекаемого прямо назван закон гражданства.Республика Армения и Российская Федерация, а также все государства - члены ЕС являются участниками Гаагской конвенции от 19 октября 1996 г. «О юрисдикции, применимом праве, признании, исполнении и сотрудничестве в отношении родительской ответственности и мер по защите детей» (далее - Гаагская конвенция 1996 г.) [18]. Данный международный договор в числе прочего решает вопросы применимого права в отношении опеки и попечительства. Согласно ст. 5 Гаагской конвенции 1996 г. судебные и административные органы государства, на территории которого постоянно проживает ребенок, компетентны (обладают юрисдикцией) принимать меры, направленные на защиту личности и имущества ребенка. Указанные меры также включают установление опеки или попечительства. При осуществлении своих полномочий упомянутые органы по общему правилу применяют законодательство своего государства. Однако, если это требуется для защиты личности или имущества ребенка, они могут в исключительных случаях применять и учитывать право другого государства, с которым ситуация наиболее тесно связана. Следовательно, по общему правилу и с учетом положений о юрисдикции применимым будет право постоянного места жительства опекаемого (lex domiciliiподопечного). При этом в качестве защитной оговорки, установленной в интересах охраны личности или имущества ребенка, используется принцип наиболее тесной связи.Таким образом, институт опеки и попечительства содержит множество неразрешимых проблем, нуждающихся в разрешении, что в свою очередь подтверждает актуальность выбранной мной темы.ЗаключениеБольшинство современных государств ориентирует свое внутреннее законодательство на создание максимальных гарантий соблюдения прав ребенка, поэтому национальный правовой режим рассматривается государством как предпочтительный, максимально обеспечивающий защиту его интересов, что, в свою очередь, приводит либо к отсутствию, либо к минимизации коллизионного регулирования.В сфере коллизионного регулирования отношений усыновления можно выделить ряд коллизионных объемов: «условия усыновления», «согласие на усыновление», «способ осуществления усыновления», «правовые последствия усыновления», «преобразование, отмена и изменение усыновления».Условно можно говорить о коллизионном регулировании вопросов усыновления в государствах - членах ЕАЭС (за исключением Российской Федерации) на основании личного закона усыновляемого, однако правильнее будет указать на отсутствие в указанных государствах коллизионного регулирования усыновления с иностранным элементом как такового.По мнению большинства исследователей, привязка к праву страны усыновителя является наиболее прогрессивной, поскольку усыновленный ребенок в любом случае попадет в правовое поле данного государства после завершения процедуры усыновления. Однако использование привязки личный закон усыновителя в чистом виде может не всегда соответствовать интересам ребенка, поэтому необходимо достигать баланса между применением права страны усыновителя и права страны усыновляемого.Традиционно для стран ЕАЭС право, подлежащее применению к опеке и попечительству в целом (не только в отношении несовершеннолетних), определяется на основании положений гражданского законодательства. Основные вопросы опеки и попечительства решаются на основании личного закона подопечного. При этом в комплексном коллизионном регулировании отношений опеки и попечительства над несовершеннолетними также используются коллизионные привязки: личный закон лица, назначаемого опекуном (попечителем), право страны, учреждение которой назначило опекуна (попечителя), а также действуют защитные оговорки, направленные на обеспечение прав подопечных.Список литературыО браке и семье: Кодекс Республики Беларусь от 9 июля 1999 г., № 278-З с изменениями, внесенными Законом Республики Беларусь от 24 октября 2016 г. [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Конвенция ООН о правах ребенка: принята 20 ноября 1989 г. [Электронный ресурс]. URL: http://www.un.org/ru/ documents/ded_conv/conventions/childcon.shtml Семейный кодекс Российской Федерации: Федеральный Закон от 29 декабря 1995 г. № 223-ФЗ (ред. от 30 декабря 2015 г.) [Электронный ресурс]. КонсультантПлюс: Россия. Москва: ЗАО «КонсультантПлюс»; 2018.Гражданский кодекс Российской Федерации от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ: принят Государственной Думой 1 ноября 2001 г.: одобрен Советом Федерации 14 ноября 2001 г. (ред. от 28 марта 2018 г.) [Электронный ресурс]. КонсультантПлюс: Россия. Москва: ЗАО «КонсультантПлюс»; 2018.О браке (супружестве) и семье: Кодекс Республики Казахстан от 26 декабря 2011 г. № 518-IV (ред. от 9 апреля 2016 г.) [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Гражданский кодекс Республики Казахстан от 1 июля 1999 г. № 409-I (Особенная часть): в редакции Закона Республики Казахстан от 27 февраля 2017 г. [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информацииРеспу- блики Беларусь. Минск; 2018.Семейный кодекс Республики Армения от 8 декабря 2004 г. № ЗР-123 (ред. от 19 июня 2015 г.) [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Гражданский кодекс Республики Армения от 28 июля 1998 г. № ЗР-239 (ред. от 7 июля 2016 г.) [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Кодекс Кыргызской Республики о детях от 10 июля 2012 г. № 100 (ред. от 27 апреля 2017 г.) [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Гражданский кодекс Кыргызской Республики от 5 января 1998 г. № 1 (часть II) (ред. от 8 июля 2017 г.) [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам: заключена в г. Кишинёве 7 октября 2002 г. [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам: заключена в г. Минске 22 января 1993 г.: в редакции Протокола от 28 марта 1997 г. [Электронный ресурс]. Национальный центр правовой информации Республики Беларусь. Минск; 2018.Convention on Jurisdiction, Applicable Law, Recognition, Enforcement and Cooperation in respect of Parental Responsibility and Measures for the Protection of Children concluded on 19 October 1996 within the Hague Conference on Private International Law. Official Journal. 2008;151:36-48.Алиева Л. Р. Коллизионные вопросы опеки и попечительства в международном частном праве // Проблемы правового регулирования в современном обществе : материалы междунар. науч.-практ. конф., Омск, 25 мая 2005 г. – Омск, 2005. - С. 294-296.Анцух Н. Коллизионное регулирование заключения расторжения брака, усыновления, опеки, попечительства на международном уровне // Журнал междунар. права и междунар. отношений. – 2015. - № 1. – С. 3-12. Геллер М.В. Внесудебный порядок защиты права несовершеннолетнего жить и воспитываться в семье в современном российском законодательстве // Семейное и жилищное право. 2016. №2. С.15-18.Ершов В.А. Опека и попечительство: юридический статус и защита прав и законных интересов детей, лишенных родительской опеки, недееспособных и ограниченно дееспособных граждан. Москва, 2008. Звеков В. П. Коллизии законов в международном частном праве / В. П. Звеков. - М. : Волтерс Клувер, 2007. - 416 с. Иванова Т. А. Опека и попечительство в международном частном праве // Вестн. науч. конф. - 2016. - № 6-1 (10). - С. 58-59. Козловская В. И. Коллизионный метод правового регулирования в международном частном праве и его значение // Вестн. МГОУ. Сер.: Юриспруденция. – 2015. - № 1. – С. 37-43. Кудашкин В.В. Коллизионное правоотношение в международном частном праве // Гос-во и право.- 2006.- № 2 -. С. 52-63.Кузнецова ИМ. Новое в порядке усыновления детей. Журнал российского права. 1997;1:110-115.Левицкая Е.А. Правовое значение порядка организации первичного, регионального и федерального учета детей, оставшихся без попечения родителей, в практике иностранных усыновлений // Актуальные проблемы семьи, материнства и детства в РФ: правовой аспект.: Материалы научнопрактической конференции (31 мая 2012г.); Отв. ред. Е.С.Путилина, Н.Б.Смоленский. Ростов-н/Д: РТА, Рост. филиал, 2012. С.14-21. Левицкая Е.А. Учет иностранных усыновителей и детей, оставшихся без попечения родителей: правоприменительный аспект. // Сборник научных трудов по материалам Международной научно-практической конференции «Наука и образование в XXI веке». Тамбов, 2013. С. 58-60. Левицкая Е.А., Пенькова И.Г. «Общая характеристика источников правового регулирования отношений по защите имущественных прав детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей»// Интеллектуальные ресурсы – региональному развитию. Р-н-Д, 2015. С.144-148. Магдесян Г. А. К вопросу о международно-правовом регулировании опеки и попечительства // Сравнительное право и проблемы частноправового регулирования в России и зарубежных странах : сб. ст. Всерос. конф. / Рос. ун-т дружбы народов. – М., 2014. - С. 138-145.Мамаева А.К. «Правовой статус детей-сирот и детей, оставшихся без попечения родителей» // Вестник Краснодарского университета МВД России. 2009. № 4. С. 35. Наруцкая Н. В. Историко-правовой анализ несемейных форм устройства детей, оставшихся без попечения родителей // Молодой ученый. 2012. №6. С. 310-315. Нечаева А.М. Семейное право: учебник для академического бакалавриата. 7–е издание, перераб. и доп. Москва: Юрайт, 2015. С. 110. Осмоналиева Н. Ж. Правовое регулирование института опеки (попечительство) в международном частном праве // Изв. ВУЗов Кыргызстана. - 2013. - № 2. - С. 148-151. Работа в пустую: сирот не становится меньше // Социальная педагогика. 2009. №4. С.113. Толстых В. Л. Международное частное право: коллизионное регулирование / В. Л. Толстых. - СПб. : Юрид. центр Пресс, 2004. - 524 с. ; То же [Электронный ресурс]. – URL: http://bookz.ru/authors/vladislav-tolstih/mejdunar_677/1-mejdunar_677.html Тростанецкая Г. Социальные сироты в нашем обществе // Социальная педагогика. 2014. № 4. С. 3-8. Урумова Т.О. Опека и попечительство над несовершеннолетними детьми: Автореф. дис. канд. юрид. наук: Урумова Т.О. Москва, 2009. С. 16. Чефранова Е.А Правовое регулирование имущественных отношений с участием несовершеннолетних членов семьи. Защита прав ребенка в современной России/Под ред. А.М.Нечаевой. М.: ИГП РАН, 2005. Bundesgesetz uber das Internationale Privatrecht (IPR-Gesetz) [cited 2018 May 30]. Available at: https://www.jusline. at/IPR-Gesetz_(IPRG).html.Loi portant le Code de droit international prive [cited 2018 May 30]. Available at: http://www.ejustice.just.fgov.be/ cgi_loi/changeJg.pl?language=fr&la=F&cn=2004071631&table_name=loi.Einfuhrungsgesetz zum Burgerlichen Gesetzbuche [cited 2018 May 30]. Available at: http://dejure.org/gesetze/EGBGB.Ustawa Prawo prywatne mi^dzynarodowe [cited 2018 May 30]. Available at: http://isap.sejm.gov.pl/DetailsServlet? id=WDU20110800432.European Convention on the Adoption of Children (Revised) on 27 November 2008 [cited 2018 May 30]. Available at: https://www.coe.int/en/web/conventions/full-list/-/conventions/rms/0900001680084823.