Юридические лица по законодательству Германии

Так возникли компании, основой которых является объединение не лиц, а капиталов ( Kapitalgesellschaft). Такие компании существуют автономно от их учредителей, которые не несут ответственности по их обязательствам.
В германском праве есть две основные формы таких компаний - акционерное общество ( Aktiengesellschaft - AG) и общество с ограниченной ответственностью ( Gesellschaft mit beschraenkter Haftung - GmbH). Лица, предоставляющие акционерному обществу или GmbH свои капиталы, не участвуют в оперативном управлении обществом и не несут ответственности по его долгам. Они получают доход на вложенный ими капитал и рискуют только этими вкладами. Акционерное общество является более сложной формой. Смысл его создания заключается в объединении капиталов в такую массу, которая позволяет решать крупные экономические задачи. Поэтому в Германии действуют в настоящее время всего лишь около трех тысяч акционерных обществ.
Общество с ограниченной ответственностью - самый распространенный в Германии вид компаний, основанных на объединении капиталов: их насчитывается свыше 500 тысяч. Такая популярность объясняется рядом достоинств данной правовой формы, в частности, относительно небольшим размером уставного капитала. GmbH является юридическим лицом, участники которого отвечают по его долгам только своими взносами, но не личным имуществом.
Общество может быть основано любыми физическими или юридическими лицами, а также только одним лицом. Оно может быть семейным предприятием, совместным предприятием нескольких независимых предприятий или нескольких коммерсантов - физических лиц и т. д.
Общество с ограниченной ответственностью образуется на основании учредительного договора (он необходим даже тогда, когда учредителем является единственное лицо). Договор заверяется у нотариуса, после чего новое общество регистрируется в суде, о чем делается запись в торговом реестре. С этого момента GmbH обретает статус юридического лица.
Размер основного капитала фиксируется в уставе общества и должен составлять не менее 50000 DM. Основной капитал является собственным имуществом GmbH как юридического лица. Он формируется из оговоренных в учредительном договоре вкладов участников. Вклады должны быть сделаны в денежной форме или в виде передаваемых обществу вещей. Все это должно быть изложено в учредительных документах, так же как и срок, к которому все участники GmbH обязаны полностью внести свои вклады.
До подачи заявления о регистрации каждый участник GmbH должен сделать взнос в размере не менее 25% своей доли - так, чтобы сформировавшаяся сумма была равна 50% основного капитала. С задерживающего взнос взимаются проценты. Если общество начинает операции до регистрации в торговом реестре, то все участники несут неограниченную и солидарную ответственность по долгам образуемого GmbH. После регистрации предыдущие обязательства переходят, за некоторыми исключениями, на вновь созданное общество. Далее каждый участник несет ответственность по долгам общества только в размере своей доли, а единоличный участник GmbH - в размере всего основного капитала общества.
В обществе формируются органы управления: управляющий ( Geschaeftsfuehrer) и собрание участников, а в крупных GmbH - также наблюдательный совет.
Текущее руководство делами GmbH осуществляется одним или несколькими управляющими; ими могут быть как участники общества, так и приглашенные лица... Право представительства вовне могут иметь все управляющие или только некоторые из них. Характер представительства - коллективное или единоличное -определяется учредительным договором и фиксируется в торговом реестре.
Собрание участников созывается в случаях, определенных учредительным договором. Решения принимаются простым большинством голосов. Каждые 100 DM, вложенные в основной капитал GmbH, дают участнику один голос. Соответственно, от величины вклада зависит влияние участника на дела общества. Полученная по итогам года прибыль распределяется соответственно размерам долей участников GmbH.
Имеется также ряд смешанных организационно-правовых форм коммерческих компаний. Наиболее интересная - коммандитное общество и общество с ограниченной ответственностью ( GmbH & Со. KG). Эта компания почти по всем своим характеристикам аналогична обыкновенному KG.
Специфика заключается в том, что в GmbH & Со. KG участником, несущим неограниченную личную ответственность, является GmbH, т. е. общество с ограниченной ответственностью; коммандитистами же могут быть как физические, так и юридические лица. Такая удобная правовая форма позволяет, с одной стороны, ограничить пределы имущественной ответственности учредителей, а с другой - получить налоговые преимущества.
При выборе правовой формы организации своего бизнеса необходимо тщательно взвесить все "за" и "против".
Если коммерческие риски могут быть ограничены или полностью покрыты путем страхования ответственности за ущерб, который может быть нанесен клиентам ( Haftpflichtversicherung), а предполагаемые обороты будут невелики или сфера деятельности предприятия узко ограничена, то для организации предприятия достаточно самой простой формы. К тому же правовое регулирование в таком случае менее сложно и оставляет большую свободу предпринимателю: например, закон не содержит требований о формировании основного капитала, т. е. того минимума средств, который должен быть вложен в образуемое предприятие.
Предпринимателям, избравшим форму GmbH, следует учитывать, что учреждение и деятельность компании подлежат сложному правовому регулированию. Общество обязано вести бухгалтерский учет в соответствии с нормами торгового и налогового права. Помимо текущего учета по итогам финансового года GmbH составляет годовой отчет, состоящий из баланса, счета прибылей и убытков и приложения к ним. Закон о подоходном налоге ( Einkommensteuergesetz) и связанный с ним закон о налоге на прибыль корпораций ( Koerperschaftssteuergesetz), содержат сложные нормы о налогообложении предпринимателей и компаний. Поэтому приходится обращаться к помощи специалиста по вопросам налогообложения и ведения бухгалтерского учета.
Все эти сложности и проблемы начинающий предприниматель должен сопоставить с преимуществами ограничения ответственности по обязательствам, возникшим у предприятия. Так, например, при объявлении конкурса можно досрочно прекратить заключенный обществом с ограниченной ответственностью ( GmbH) договор аренды, по которому иначе пришлось бы уплачивать арендную плату еще некоторое время. При недостатке у GmbH имущества кредиторы будут вынуждены довольствоваться тем немногим, на что удалось обратить взыскание, - они не могут претендовать на личное имущество участников общества. С другой стороны, недавно образованное и не обладающее большим капиталом общество вряд ли может рассчитывать на получение банковского кредита, если только его участник, обладающий солидным личным имуществом, не примет на себя гарантию возврата денег ( Buergschaft).
Предприниматель, начиная дело, порой сам еще не осознает, в какие сложные правоотношения он будет вступать, какие "подводные камни" встретятся на его пути, как многому нужно будет учиться. Создание предприятия - первый шаг в бизнесе, от которого во многом будет зависеть последующий успех или неудача. Поэтому ни в коем случае нельзя пренебрегать русской народной мудростью "семь раз отмерь - один раз отрежь".




























Заключение

После острой критики первого проекта кодекса, попытавшегося игнорировать проблему юридического лица, Германский кодекс закрепил право частных объединений на получение статуса юридического лица. БГБ признал два основных вида юридических лиц: ферейны (общества, союзы) и учреждения. Наиболее важны ферейны, объединения лиц либо с хозяйственными, либо с идеальными (нехозяйственными) целями. К последним могли быть отнесены политические союзы, некоторые союзы предпринимателей и т. п. Надо подчеркнуть, что союзы с хозяйственными целями не следует смешивать с объединениями в форме торговых товариществ (акционерных обществ, обществ с ограниченной ответственностью), регулируемых торговым законодательством.
Многочисленные параграфы БГБ (почти 70!), посвященные юридическим лицам, рассматривают вопросы, в основном связанные с организацией и прекращением деятельности ферейнов и учреждений. Статус юридических лиц по БГБ наглядно демонстрирует порядок их возникновения. В Германии постепенный переход от разрешительной (концессионной) к явочной (свободной) системе образования юридических лиц начался только в 70-е гг. XIX в. По явочной системе раньше всего начали создаваться в Германии торговые товарищества (акционерные общества). Вопрос о введении свободной системы образования для всех видов юридических лиц гражданского права встал в ходе подготовки общегерманского ГК. После длительной борьбы был принят компромиссный вариант: общества с идеальными (нехозяйственными) целями получили свободу образования (явочная система). Для образования союзов с хозяйственными целями, как и ранее, Кодексом установлен разрешительный (концессионный) порядок.
БГБ признал за юридическими лицами широкую правоспособность. В принципе их правоспособность охватывала всю сферу гражданского права, за исключением правоотношений, характерных для физических лиц. Однако и это весьма симптоматично, германский законодатель посчитал нужным сохранить за государством сильный рычаг контроля за деятельностью юридических лиц. “Общество может быть лишено правоспособности, если вследствие противозаконного постановления общего собрания или благодаря противозаконному образу действий правления оно угрожает общественным интересам”. При одной “угрозе общественным интересам” органам государственной власти разрешено закрывать общества (союзы).
Характеристика института юридического лица по БГБ не будет полной без рассмотрения одной нормы, весьма характерной для этого Кодекса. БГБ закрепил так называемые неправоспособные общества. К ним отнесены объединения, не отвечающие юридическим требованиям, установленным для юридических лиц. Это главным образом разнообразные рабочие союзы. Они не получили по БГБ статуса юридического лица. В Кодексе появился особый вид объединений — неправоспособный союз (общество). Германский Кодекс сделал по тем временам серьезную социальную уступку, юридически признав существование таких обществ. Однако статуса юридического лица им не было дано. Неправоспособные союзы действуют в БГБ по правилам, установленным по договору товарищества. В то время отдельные их черты были подобны юридическим лицам. Так, неправоспособные союзы могли выступать в суде в качестве сторон; договоры, заключенные от имени такого общества, признавались действительными. Уступка, сделанная германскому рабочему движению законодателем, была, конечно, половинчатая. Однако сам факт юридического признания за рабочими союзами отдельных элементов гражданской правоспособности, бесспорно, значителен.



Список литературы
1. Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы. М., 1996 г.
2. Жалинский А. Рёрихт А. Введение в немецкое право. М., 2001 г.
3. Каминка А.И. Очерки торгового права. М., 2002 г.
4. Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001г.
5. Предпринимательское право РФ. Отв. Ред. Е.П. Губина, П.Г. Лахно. М., 2003 г.
6. Ростовцева Н.В. Публично-правовое регулирование гражданских правоотношений: новый порядок регистрации юридических лиц // Интерес в публичном и частном праве. М.: ГУ-ВШЭ, 2002 г.
7. Сарбаш С.В. Арбитражная практика по гражданским делам… М., 2003 г.
8. Удинцев В.А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. М., 2003 г.



Руссо Ж.Ж. Об общественном договоре. М., 1998 г. С. 220.

Олейник А.Н. Экономика как триллер: о книге Ю.Л. Латыниной «Промзона» // Мир России. 4-2003. С. 166.
Тихомиров Ю.А. Государственная регистрация статусов юридических и физических лиц, их юридических действий и актов // Право и экономика. 2000 г. № 1. С. 3.
Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001 г. С. 121
Шершеневич Г.Ф. Курс гражданского права. Тула, 2001 г. С. 121
Покровский И.А. Основные проблемы гражданского права. М., 2001 г. С. 150
С историко-юридических позиций сам по себе примечателен тот факт, что немецкий порядок государственной регистрации юридических лиц многими юристами уже в то время характеризовался как наиболее совершенный из имеющихся сравнительно-правовых аналогов. См., например: Удинцев В.А. Избранные труды по торговому и гражданскому праву. М., 2003. С. 194.
Напомним, что данные положительные изменения в законодательстве о регистрации юридических лиц стали возможными во многом благодаря личной инициативе Президента РФ, публично подвергшего критике действовавшие в то время нормативные правовые акты за их необоснованную бюрократичность и казуистичность. Тогда же, в качестве примера, способного служить реальным подспорьем для российского законодателя, В.В. Путиным было указано право Германии.
№ 129-ФЗ от 08.08.2001. Далее ФЗ.
Company law. 3ed. Janet Dine. P. 16
СЗ РФ, 1998. № 7, ст. 785
В дальнейшем (в соответствии с заявленной темой работы) я буду рассматривать процедуру государственной регистрации юридических лиц применительно только к коммерческим организациям (корпорациям). Банковские системы Германии и России также не являются предметом данного исследования.
Приводится по: Германское право. Часть II. Торговое уложение и другие законы. М., 1996 г. С. 328 и далее. Далее немецкое законодательство о регистрации приводится по этому источнику.

Следовательно, иллюзия, в целом, пока обманчивая.
Выступление на одной из конференций, посвященных развитию малого и среднего бизнеса в России.












2